Юрфирма Kelman Law разобрала риски выплат в токенах сотрудникам

Авторская статья Майкла Хандельсмана опубликована на сайте Kelman.Law в рамках рубрики «Law and Ledger», которую ведёт юридическая фирма Kelman Law, специализирующаяся на цифровых активах. Материал посвящён типовым схемам вознаграждения в токенах: разработчику обещают 100 000 токенов с выплатой в течение двух лет, консультанту — процент от общего объёма эмиссии.

Проблемы начинаются, когда запуск сдвигается, меняется объём эмиссии или участник уходит из проекта, не получив причитающееся. Соглашение должно прямо отвечать, что именно получает человек, к какому сроку и что будет, если проект изменит курс.

Кто даёт обещание и в чём оно измеряется

Первым делом автор советует определить юрлицо, которое обещает вознаграждение, и организацию, которая выпускает токены или владеет ими. Если команду нанимает компания-разработчик, а эмиссией управляет отдельный фонд, в документах нужно прописать, как работодатель получит токены и кто отвечает при неисполнении обязательств. Корпоративные одобрения следует получить до того, как вознаграждение пообещали.

Расчёт должен быть измеримым. Обещание «0,5% от общего объёма токенов» требует указать сам объём, дату оценки и то, как на расчёт повлияют последующий выпуск, сжигание или миграция. Награда «токены на 50 000 долларов ≈ 148 тыс. BYN» — дату оценки, источник цены и запасной вариант на случай неликвидного рынка. Отдельно описываются права: получает ли человек существующие токены, договорное право на будущие, опцион или денежную выплату, привязанную к стоимости токенов, — и есть ли у него доля в капитале, управлении или доходе.

Вступление в права, передача и переуступка — разные события

Договорное вступление в силу привязано к условиям по услугам или результатам, поставка определяет момент, когда токены приходят получателю, а ограничения на передачу — когда их можно продать или иначе распорядиться. Между этими этапами могут пройти месяцы, и налоговое законодательство применяет собственное определение вступления в права.

Пример из статьи: консультант зарабатывает 25% выделенного объёма через шесть месяцев, получает его после определённого события генерации токенов и дальше остаётся под ограничением на передачу. В соглашении нужны все этапы, дата начала вступления в права, клифф, график выплаты, условия по результатам и ответ на вопрос, сохраняются ли заработанные права после ухода до момента поставки. Этапы должны проверяться объективно, с процедурой подтверждения и урегулирования разногласий.

Что считать запуском

Формулировка «токены будут переданы при запуске» оставляет простор для спора: запуск — это развёртывание смарт-контракта, активация сети, первое публичное распределение или листинг на бирже. Автор советует зафиксировать условие срабатывания и крайний срок поставки, а также прописать сценарии отказа от токена, бессрочной отсрочки запуска, смены блокчейна или выпуска замещающего актива другой организацией. Стороны должны решить, будет ли это замещающее вознаграждение, денежное обязательство, сохранение прав или прекращение вознаграждения.

Приостановка из-за требований комплаенса нуждается в основаниях, порядке уведомления и процедуре повторной оценки исполнимости обязательств. Отдельно указывается, какие поправки требуют согласия получателя.

Увольнение и выкуп

Положения о прекращении отношений должны раздельно регулировать незакреплённые вознаграждения, закреплённые, но невыданные токены и уже переданные. Нужно определить понятие «ваговая причина», возможности исправить ситуацию и то, как на исход влияют увольнение по собственному желанию, увольнение без уважительной причины, смерть, утрата трудоспособности или продажа бизнеса.

Если у компании есть право на выкуп или обратное взыскание, указываются его объём, срок и цена. Такие пункты автор советует проверить на соответствие законам о труде и заработной плате до того, как на них полагаться для аннулирования вознаграждения. В соглашениях с консультантами также описываются фактические услуги, ожидаемая доступность, конечные результаты, конфиденциальность и права на результаты работы — это связывает услуги с вознаграждением.

Зарплата остаётся в долларах

Для сотрудников, на которых распространяется законодательство США, федеральные нормы по оплате труда, как правило, требуют минимальной зарплаты и сверхурочных в наличной форме или в оборотоспособном инструменте, оплачиваемом по номиналу, с оговорёнными исключениями. Передача токенов по проекту этим требованиям, скорее всего, не соответствует.

Разумной отправной точкой автор называет выплату зарплаты в долларах по закону с отдельно документированными поощрениями в токенах. Бонусы требуют дополнительной проверки: федеральные правила о сверхурочных могут требовать включать их в базовую ставку, если не действует исключение. Законы штатов и местные нормы могут защищать заработанное вознаграждение в токенах или ограничивать способы выплаты, задержки, удержания и лишение права на него. Назвать вознаграждение «бонусом» этих вопросов не решает.

Имеет значение и классификация: наименование «консультант» или «подрядчик» статус не определяет. В руководстве Министерства труда США по неправильной классификации описаны последствия, если сотрудника считают независимым подрядчиком. При международной команде нужна консультация по праву страны, где работает каждый человек.

Ценные бумаги до предложения

Анализ на признаки ценной бумаги должен охватывать и сам токен, и конкретные условия вознаграждения. Если речь идёт о ценных бумагах, до предложения нужна действительная регистрация или разрешение на исключение из требований.

Правило 701 SEC может распространяться на отдельные компенсационные предложения от отвечающих критериям эмитентов, не обязанных сдавать отчётность, в рамках письменных планов или договоров. У него есть ограничения на предложение, обязательства по раскрытию и требования к получателям. Консультанты и советники должны быть физлицами, добросовестно оказывающими услуги эмитенту или указанным связанным организациям; услуги не могут включать привлечение капитала, продвижение или поддержание рынка бумаг эмитента.

Правило 701 действует для сделок эмитентов, отвечающих установленным критериям, и не освобождает от обязательств при перепродаже бумаг работодателем, который владеет бумагами другого юрлица. Отдельным фондам и компаниям-разработчикам автор советует тщательно анализировать эмитента, корпоративные связи и договорённости об услугах, а роль консультанта в привлечении капитала или продвижении токенов требует особого разбора. SEC поясняет: бумаги, выпущенные по Правилу 701, остаются ограниченными в обращении, и наступление срока вступления в права не делает их свободно обращаемыми. Законы штатов о ценных бумагах и федеральные нормы против мошенничества продолжают действовать.

Оценка и налоги до поставки

При прямой выплате неограниченной конвертируемой виртуальной валюты, согласно Уведомлению IRS № 2014-21, доход в виде вознаграждения, как правило, оценивается по справедливой рыночной стоимости в долларах США на момент получения. Выплаты сотрудникам обычно сопровождаются удержанием налогов, налогами на заработную плату и формой W-2. Независимые подрядчики, как правило, учитывают доход от услуг и могут платить налог на самозанятость.

Имущество с ограничениями требует отдельного анализа. По разделу 83 Налогового кодекса США доход обычно возникает после передачи имущества и фактического вступления в права по налоговым правилам — если нет действительного выбора или иного применимого исключения. Налогооблагаемая сумма, как правило, отражает справедливую рыночную стоимость на тот момент за вычетом суммы, уплаченной за имущество. Совпадение договорной даты вступления в права и даты признания для налогов не предполагается.

В соглашении нужно разъяснить метод оценки и порядок финансирования удержаний: сотрудник может получить налоговые обязательства по токенам, которые трудно продать. Компании нужен оперативный план по зачислению зарплаты и отчётности, а пункт о том, что получатель сам платит личные налоги, обязательств работодателя не снимает.

При подходящих передачах имущества с практически не вступившими в силу правами выбор по разделу 83(b) позволяет ускорить признание дохода от вознаграждения на дату передачи. Инструкции IRS, как правило, требуют подать декларацию в течение 30 дней после передачи. Решение требует индивидуальной консультации: если имущество потом утрачено, ранее включённый доход от вознаграждения, как правило, в связи с этой утратой вычесть нельзя. Нефинансируемое и необеспеченное обещание будущих токенов само по себе имуществом для этих целей не является, а ограничение на торговлю не обязательно откладывает налогообложение.

Обязательство передать токены в более позднем налоговом году может подпадать под правила отсроченного вознаграждения раздела 409A, если не применяется исключение или освобождение. При действии раздела 409A запуск токена или его листинг автоматически не становятся допустимым событием для выплаты. Юристу следует проверить сроки поставки и права на отсрочку или ускорение до предоставления вознаграждения.

Как соглашение работает на практике

В договоре нужны процедуры проверки кошельков, поддерживаемая сеть, ответственность за комиссии за транзакции и порядок действий при неудачных переводах. Письменные условия следует согласовать со смарт-контрактом, который регулирует вступление в права или выпуск токенов, и объяснить, как будут устраняться несоответствия. Завершают документ положения о применимом праве и разрешении споров.

Kelman PLLC предлагает компаниям с цифровыми активами помощь по коммерческим соглашениям и нормативному регулированию. В публикации указано, что это реклама юридических услуг, а сама статья содержит общую информацию, а не юридическую консультацию; обращение в фирму не создаёт отношений «адвокат-клиент». Там же отмечено, что материал переведён с английского с помощью искусственного интеллекта и авторитетным источником остаётся оригинальная версия.